普联研析｜自媒体时代网络主播的自我救赎之道

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第一、 网络主播诞生的背景

近年来，随着产品日渐呈现出“社交货币化”现象，工业化标准的产品进入个性化消费时代。消费者消费观念迅速转变，产品购买呈现出快速决策、感性消费等现象。从原来的“人找货”，到现在的“货找人”模式，高度满足了现代人快生活、快消费的时代特点。网络主播这一新生产物，更是随着直播工具平民化、直播地点碎片化、平台地点多样化等灵活形式，以势不可挡之势破竹而发。巨大的销售方式转变直接冲击了传统的购销模式，为普通人带来了大量的就业机会，以网络平台为载体，以经济公司商业运作为手段为主的主播职务应运而生。实践中，网络主播分两类：即认证主播与签约主播。前者是主播直接与直播平台签约，后者是与直播平台、经济公司签约或与直播平台、经济公司（以下简称“平台方”）共同签约后到指定平台直播。本文仅讨论签约主播与平台方之间的法律关系。

第二、网络主播与平台方之间可能存在的几种法律关系

第一种：劳动关系；

第二种：合作关系；

第三种：委托关系。

判断网络主播与直播平台运营者的法律关系性质问题，应当综合双方合同约定、实际履行情况判断是符合合同法中有关合同的构成要件还是劳动合同法上劳动关系的构成要件。若平台公司对网络主播未达到实质的管理和指挥，网络主播对许多事项享有自主决定权，其收入并非仅来源于直播平台，还依赖于观众粉丝的“打赏”，则双方形成的应为民事合作合同关系。排除劳动关系及合作关系之外，如平台方以委托方式邀请主播开展直播工作，时间可以是长期或者短期，形式灵活多样，报酬支付方式也不拘泥，则双方之间也可形成委托法律关系。

第三、 主播频繁跳槽，被索赔高额违约金的根本原因

如果对这种商业模式作一个生动的比喻，可以把平台方想象成资方艺人公司，而主播们就是被重金打造出的明星。现在经过各种推广包装后，主播商业价值陡增，在巨大商业诱惑下选择增多，跳槽或者被挖墙角现象泛滥。为保护平台方最基本的权利，平台方多事先拟定“格式条款”，在《独家艺人经济合作协议》、《直播合作协议》、《独家直播协议》等协议中约定高额违约金，其核心目的在于为主播竞业限制的履行作担保，避免前期高额投入付之东流，不诚信现象泛滥、行业乱象丛生等，以最大限度弥补原直播平台的损失及遏制恶意挖角行为。

第四、司法实践中，法官对于该类新型案件的主流裁判规则

针对主播违约的高额赔偿金约定，最高人民法院给出裁判要点：网络主播主张合同约定的违约金明显过高请求予以减少的，在实际损失难以确定的情形下，人民法院可以根据网络直播行业特点，以网络主播从平台中获取的实际收益为参考基础，结合平台前期投入、平台流量、主播个体商业价值等因素合理酌定。另外，如可得利益损失无法统计的情况下，考虑引入《反不正当竞争法》规制挖角直播平台的引诱违约行为（跳槽）。目前，部分学者提出过考虑采用AHP-用户流量价值评估法评估针对主播违约的损失计算方式。

本文作者通过北大法宝数据库搜索可知，各地法院对于此类案件的违约责任均作出较高赔偿的终审判决文书。对于该类新型案件，国家尚未出台相应司法解释以作实践中的裁判指引，法官的自由裁量权在该类型违约金责任金额上仍然起着较大的作用。

第五、网络主播的自我救赎之路

与平台公司的商务合作模式，优先考虑建立劳动关系，放眼整个劳动合同法，仅有两处明确规定劳动者承担违约金约定。当然，并非鼓励主播恶意跳槽损害平台公司利益，而是尽可能考虑两方主体的权利义务处于公平正义状态。如果实践中该种模式可能性选择范围比较小，应尽可能委托私人法律顾问，注重在过程中搜集证据，特别在主播“工作”过程中，有意识地、有方向地、尽可能地搜集符合特定法律关系的事实证据，避免陷入高额赔偿金的结局。

本期作者介绍

易小兰律师

毕业于四川师范大学，常年深耕于公司商事、房地产（建筑）、劳动人事争议等诉讼及非诉讼领域，具有丰富的实践及理论经验。服务过四川银行股份有限公司成都分公司商品房预售合同纠纷系列诉讼及非诉讼工作、参与夹江黄金时代项目土地开发、工程承建、房屋交付及销售等重大系列法律事务、参与新疆塔里木建工集团诉四川汇佳置业有限公司房地产合资合作开发纠纷中房地产项目开发权属争议、建设工程施工合同争议等负责法律问题，主办四川奇川科技有限公司案涉2000万标的股权纠纷一案，主办四川成都市新都区龙桥镇某合资合作房地产开发非诉法律服务工作等。热心公益，以委托人合法权益最大化为办案宗旨。

普联所创始人、主任

蒲永律师

中共党员，中国政法大学民商法博士研究生，四川省人民人民政府行政复议委员会委员、四川师范大学客座教授、四川省人民政府采购评审专家、四川省房地产（建筑）业协会理事、四川省建工房地产专业委员会委员、成都仲裁委员会仲裁员、成都市律师协会监事、新都区法学会常务理事、锦江区十佳律师、成都市优秀律师、四川省优秀律师、四川省优秀共产党员、四川普联律师事务所创始人、主任、党支部书记。擅长建工房地产、公司商事合规、重大刑事辩护等法律服务。

撰稿：易小兰

编辑：邵清

审核：蒲永

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